專利申請公開 : 提前與否？
2020-09-02 16:55:27
? ? ? ?我國專利法第三十四條規定，國務院專利行政部門收到發明專利申請后，經初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。
? ? ? ?首先，在某些情況下，提交專利提前公開的聲明，在申請日起滿18個月前即行公開，對申請人是有利的。
? ? ? ?(一)根據專利法第四十二條的規定，發明專利權的期限為二十年，自申請日起計算。但根據專利法第十一條的規定，專利權人只有在發明專利權被授予后才被賦予主張禁止他人實施其專利的權利。在此情況下，不管是為了有效延長可行使專利權的時間，還是為了與產品的生命周期相匹配(比如電子產品等生命周期較短的產品)，專利申請人都有必要爭取盡早獲得專利權。要想使專利申請獲得授權的時間盡可能的提前，請求對申請文件提前公開是十分必要的。因為發明專利申請要獲得授權，必須經過實質審查階段，而實質審查又必須在專利申請文件被公開之后才能進行。因此，從理論上講，提前公開可能會在一定程度上將其申請文件進行實質審查程序的時間提前。
? ? ? ?(二)根據專利法第十三條的規定，發明專利申請公布后，專利申請人即可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用，也就是獲得所謂“臨時保護”。很多發明專利申請所涉及的產品和/或方法在申請日以后即由申請人通過產品上市或發表論文等方式進行了公開，在此情況下，將專利申請文件提前公開以獲取“臨時保護”就顯得尤為重要，尤其是對于那些很容易通過反向工程獲知其發明內容的產品。雖然由于專利法沒有對“臨時保護“涉及的費用進行明確的規定，導致所謂的“臨時保護“實際操作起來并非那么容易。但是，在申請專利的技術已經出于事實的公開狀態的情況下，提前公開至少可以對社會公眾，尤其是相關行業的競爭對手以警示作用。
? ? ? ?(三)根據專利法第二十二條的規定，抵觸申請只能用于評價專利申請的新穎性，但不能用于評價專利申請的創造性。在此情況下，將專利申請提前公開可能會對競爭對手的在后專利申請的創造性產生有效的負面影響。
? ? ? ?本行業的競爭對手的發明專利申請的發明點經常是相同或者相近的。一項專利申請的申請人通過請求提前公開其專利申請的內容，可以使其專利申請所記載的發明信息盡早地進入公知領域，以屬于可以評價在后申請是否具備創造性的現有技術，從而降低競爭對手就該專利申請相關技術獲得專利權的幾率。
? ? ? ?其次，在某些情況下，發明專利申請的提前公開可能會損害申請人的利益。
? ? ? ?(一)根據專利法第三十二條的規定，申請人可以在被授予專利權之前隨時撤回其專利申請。根據專利申請文件是否被公開，申請人撤回其專利申請分為兩種情況，一種是在申請被公開前撤回，一種是在申請被公開后撤回。這兩種情況會對專利申請人的利益產生截然不同的影響。
? ? ? ?如果專利申請文件尚未公開，在該技術具備新穎性和創造性的情況下，申請人撤回專利申請后，申請人可以選擇將其作為技術秘密保留，或者就該技術本身再次或就該技術進行進一步改進后重新提出專利申請。但如果專利申請文件已經公開，則意味著該技術已經進入了公知技術領域，申請被撤回后，申請人就喪失了就該技術內容獲得專利保護的機會。因此，專利申請文件越晚公開，留給申請人決定是否將其公開，以使其進入公知領域的時間就越長。
? ? ? ?(二)根據專利法第二十二條的規定，抵觸申請只能用于評價專利申請的新穎性，但不能用于評價專利申請的創造性。申請人利用專利申請的提前公開對競爭對手的在后專利申請的創造性產生負面影響的同時，也可能對自己的在后專利申請產生負面影響。這對于連續性的科研過程中產生的系列專利申請的影響尤其明顯。
? ? ? ?在自己在先專利申請具備新穎性和創造性的情況下，在其未公開之前，提出從屬專利申請，必然具備新穎性和創造性。但是如果從屬專利申請是在自己的在先申請公開之后提出的，則在先申請所公開的發明內容就不能用來支持在后的從屬專利申請的新穎性和創造性了。
? ? ? ?此處應當注意區別自己的在先專利申請與“抵觸申請”的關系。抵觸申請只是指由“他人”在先申請且在后公布的專利申請，不包括還沒有公開的自己的在先申請。專利申請人切忌拿自己的在先申請來嚇唬自己，說自己的在后申請沒有新穎性或創造性，但要注意其公開期限。
? ? ? ?(三)根據專利法第十九條和第二十一條的規定，在專利申請公布或者公告前，代理人和國務院專利行政部門的工作人員及有關人員負有保密責任。也就是說，發明專利申請被公布前，專利申請人的競爭對手是無法獲知該專利申請的內容的。企業在進行技術開發之前，往往需要通過專利檢索獲得相關技術的最新動態和最新的研究成果。然后，根據專利檢索獲得的相關信息制定相應的技術開發策略及其他相關策略。因此，專利申請文件公開越晚，競爭對手獲知該技術信息的時間就越晚，獲知其進行的研發為重復研發的時間就越晚，在此基礎上進行進一步研發的時間也就越晚。也就是說，專利申請公開的時間越晚，就越有可能擾亂競爭對手的戰略部署，并可能大大增加競爭對手的資金成本和時間成本。
? ? ? ?在實際操作過程中，大部分企業會選擇提前公開以加快獲得專利授權，比如，在《中關村獨角獸企業專利現狀發布》中，中關村獨角獸企業的發明專利公開時間平均為四個月，遠低于專利法中規定的十八個月。
? ? ? ?所以提前還是不提前，確實是個問題，需要企業根據自身情況，合理安排。
? ? ? ?那是不是如專利法中規定的一樣，所有的發明專利自申請日起滿18個月即公布，不能獲得更長時間的公開時間呢？
? ? ? ?實際并不是這樣的，在項目執行過程中發現，有的企業發明專利公開時間超過18個月，比如，有篇專利（公開號為CN103427954A）的公開時間竟然達到了65個月。
? ? ? ?目前，我國的專利審查程序中，雖然并未對延遲審查作出相關規定，那企業在實際操作過程中，要想延遲審查的話，該怎么進行呢？
? ? ? ?發明專利申請延遲公開攻略
? ? ? ?有的企業在專利申請過程中，還有可能會想要延長專利公開時間，以更好地影響競爭對手的專利布局策略。具體操作方式根據延長時間的不同，有以下幾種：
? ? ? ?1、僅延長6個月左右
? ? ? ?一般情況下，從專利申請至專利公開的時間若在20個月左右，是可以理解的。在《專利審查指南》（2010年）中，對發明專利申請公布作出詳細說明：發明專利申請經初步審查合格后，自申請日（有優先權的，為優先權日）起滿十五個月進行公布準備，并于十八個月期滿時公布。
? ? ? ?發明專利申請人在初步審查合格前，要求提前公布其專利申請的，自初步審查合格之日起進行公布準備；在初步審查合格后，要求提前公布其專利申請的，自提前公布請求合格之日起進行公布準備，并及時予以公布。自申請日（有優先權的，為優先權日） 起滿十五個月，因各種原因初步審查尚未合格的發明專利申請將延遲公布。
? ? ? ?由此可知，發明專利申請初步審查合格后，有可能因為排版、印刷、節假日等問題，而導致超過十八月公開；而初步審查不合格，更是要超過十八月的期限。但這兩種情況導致超期的時間都不會太長，根據對中關村獨角獸發明專利公開時間的統計，延長時間都在6個月左右，即公開時間18-24個月。例如，CN105471810A公開時間共22個月。
? ? ? ?2、延長6-12個月
? ? ? ?企業在提交發明專利申請后，可以采取分案的方式以獲取較長的保護期，這也是較常見的一種做法。
? ? ? ?3、延長超過12個月
? ? ? ?在統計中關村獨角獸企業發明專利公開時間時，有一部分發明專利公開時間超過了12個月。經過分析發現，該部分發明專利是由國外進入到中國階段后公布的發明專利，從而使得公開時間較長。更有甚者，將發明專利申請由國外進入到中國階段和分案結合起來，例如，前篇提到的CN103427954A公開時間有65個月。
? ? ? ?當然，除了上述方式，企業在實際操作過程中，還可以申請“潛水艇專利”，在市場形成之前處于公眾不易獲知的狀態，市場一旦形成，即可要求使用者（主要是競爭對手）支付授權許可費用，同時，達到以專利壓制競爭對手的目的。
? ? ? ?最后，企業務必要根據自身的需求來合理安排發明專利申請的時間。
